作者|田静
职场性骚扰,就业歧视,同工不同酬,怀孕就有被调岗降薪的不公正待遇,休完产假回来就再也找不到自己的岗位……如今的职场女性,依旧困境不断。
根据我和身边朋友的经验,以及专业律师朋友的咨询建议,我为职场女性写了一篇法律指南。
希望它能够帮助在职场奋斗的女性掌握一些法律常识,避开职场中最常见的“坑”,保护自己的合法权益。
劳动合同签订须知
入职一个月内,必须签订劳动合同
“你刚来,先熟悉一下环境,过两个月再签。”
“试用期内不签合同,试用合格了才签。”
“我们公司在初创阶段,彼此合作靠的是信任不是契约。”
……
如果入职的公司这样敷衍劳动合同签订事宜,你就需要警觉了。按照我国法律,公司应该在员工入职的一个月内,签订劳动合同(试用期也在合同期限内)。
根据《劳动合同法》第七条,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
根据《劳动合同法》第十条,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
假如公司迟迟不肯签合同,建议先以书面形式(如电子邮件、微信聊天等)进行交涉,例如可以这样说:
××公司违反了法律规定,一个月内不和我签订劳动合同。我现在依法和××公司解除劳动合同。按照法律规定,××公司需要支付我一个月的补偿金。
目的是给用人单位施压:签还是不签,必须给个说法。
书面交涉后,无论公司是否和员工解除关系,都需要向员工做出回应。此回应建议留存,员工可将之作为书面证据用于下一步维权。如果双方还愿意合作,可以补签一份合同,否则员工可以向劳动监察部门投诉或提起仲裁。对于公司不签合同的行为,法律上最多宽容一个月。超过一个月不签合同,公司就需要向员工支付两倍工资。
根据《劳动合同法》第八十二条,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
比如,你是1月1日入职的,工资5 000元,公司超过一个月不和你签劳动合同,那么就需要从当年2月1日起,每月向你支付10 000元工资。
维权前,注意收集能够证明劳动关系的证据
维权时需要向劳动监察部门(或劳动仲裁委)证明自己和用人单位存在劳动关系,所以日常应该注意收集可以证明劳动关系的材料,包括:
工资支付凭证:工资单、工资收入证明、银行转账单、收据、支票等。
工作记录:录用通知书、花名册、签到本、工作现场照、公司网站上有关自己的报道、奖状、荣誉证书、工作往来邮件及聊天记录、财务借款单、报销凭证。
缴纳社保、商业保险的记录:社保缴纳证明、商保证明。
公司发的材料:工作服、出入证、门禁卡、服务证、工作证。
登记表、考勤表、打卡记录、加班通知。
其他劳动者的证言。
用合法方式取得的录音、录像资料,也可以证明劳动关系的存在,比如与公司领导的谈话、工作情况的录音或录像,但要注意,在对方不知情的情况下,偷录、偷拍获取的证据不一定合法,建议咨询律师后再行动。这些材料不需要全部具备,准备好其中几项能证明劳动关系存在的材料,就可以向劳动监察部门投诉或申请劳动仲裁了。
申请仲裁要趁早,不要超过仲裁时效
仲裁时效,指的是申请仲裁的有效期限。根据我国法律,劳动争议的仲裁时效只有一年,所以一旦个人权利受损,就应该尽快提起仲裁。
根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
如果你提起仲裁那天往前倒推的一年里,都没有适用双倍工资的情况(比如你离职已经超过一年了),你就没法主张双倍工资了。
避开试用期陷阱
“试用”不等于“免费用”,更不等于可以“随便辞”。
从法律角度看,试用期也在劳动合同的期限内。只要在合同期限内,公司就得保障你作为员工的基本权利,包括最低工资、法定的社保和休假等。
根据《劳动合同法》第二十条,劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
如果公司没有足额支付工资或社保,员工可以向劳动监察部门举报,责令改正,或者提起仲裁,要求补足工资和社保。
最后要注意,试用期内公司不能随便辞退员工,除非能证明员工“不符合录用条件”。
很多公司不讲清楚录用条件,也没有做过考核,就以“不符合录用条件”为由辞退员工,这样做是不合法的。员工可以提起仲裁,要求补偿,或继续履行劳动合同。
关于薪资
为什么合同工资和实际工资不一致
很多人都有这种经历:原本和人事部门谈好了薪资,拿到劳动合同才发现,合同上的工资是另一个数。而针对那部分没写进合同的薪资,一般有两种情况。
1.公司许诺以奖金形式发放
人事部门可能会对你说:合同上只写了基本工资10 000元,另外的5 000元是奖金,根据公司的奖金政策来发放。你半信半疑地签了合同,随后才发现,这家公司并没有明确的奖金发放办法。干得好不好、拿多少奖金,全看老板的脸色和心情。与此同时,你也很难针对奖金展开维权。这是因为,法庭一般倾向于尊重公司自主管理权,包括制定自己的奖金政策来激励员工。
想要胜诉,员工必须能够出示证据,证明自己符合奖金发放的条件。相关证据包括:
公司应当支付奖金的依据:比如劳动合同约定、员工手册规定、特定奖励政策等。
员工本人符合奖金支付条件的证据:比如个人销售业绩、绩效考核记录等。
公司没有支付奖金的证据:比如工资单、说明不支付奖金的电子邮件等。
多数情况下,以上证据都由公司掌握,收集起来难度很大。因此,应尽量提前预判,避免自己卷入奖金争议。签劳动合同前,可以向人事部门了解奖金占工资的多少比重,是否有奖金发放规则,若有,就要求看一看书面文件。假如你察觉到奖金规则很不明确,请谨慎签约。
2.公司许诺以报销形式发放
如果人事部门对你说:合同里只写了基本工资10 000元,另外5 000元需要拿同等价值的发票报销,这就意味着,你报销所得的5 000元在公司账面上是“费用”,而不是“工资”,而你在公司账面上的基本工资只有10 000元。工资低了,公司需要给你缴纳的社保金额就会变少。
此外,你还可能面临另一种风险:一旦未来出现薪资争议,仲裁庭很可能会以合同上的工资(而不是实际发放的工资)作为依据,因为合同上的数字是你签字确认过的。
举例,小雅和公司口头约定每月工资15 000元,但合同上只写了10 000元。后来老板把公司搞黄了,拖欠了小雅半年的工资没发,小雅提起仲裁,要求公司补足6个月的工资90 000元,但公司一口咬定,根据合同,小雅的月薪只有10 000元,因此最多补60 000元。这时,小雅就必须提供更多的证据,证明她每月的实际工资是15 000元,比如工资单、收入证明、银行转账记录,以及和老板的谈话录音等,才能维权。
为了避免发生争议纠缠不清,最好提前考虑到以上风险,谨慎签约。
被无故克扣工资要维权
以下几种特定情况,公司可以直接扣除工资,比如:
从工资里扣除个税、社保和公积金的个人部分;
扣除法律裁定代扣的抚养费、赡养费;
扣除员工出于个人原因,给公司造成经济损失的赔偿费用。
除此之外,工资无缘无故遭到克扣时,员工可以依法提起仲裁。这时,仲裁委会要求公司承担举证责任,提供扣发工资的依据和证据——如果认定员工迟到早退,公司需要提供考勤表;如果员工绩效不达标,就得提供绩效考核结果,并证明考核制度已得到员工认可。
一旦举证责任转移到了公司,维权事宜就对员工比较有利了。
再次强调,劳动仲裁的时效是一年,所以遇到公司无故克扣工资,维权一定要及时。
社保常识早知道
社会保险,又称“五险”,主要包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险。社保是一种强制性的社会保障制度,社保金由个人和企业依法缴纳,并由政府财政给予补贴。
“五险一金”的“一金”指的是住房公积金。按我国法律规定,企业都应该给职员存缴住房公积金,不分国有企业和私营企业。
曾经看过一组数据:2011年浙江财经大学外国语学院针对15所高校的1 200名大学生,做了一个关于“五险一金”的认知度调研,调查结果显示,只有4%的学生对五险一金“非常了解”,而自称“不太了解”的学生占到了64%。
什么时候开始缴纳社保
员工入职30天内,公司应该为员工缴纳社保和公积金。
如果这是你毕业后的第一份工作,公司还需要为你办理一下新参保流程,你按要求提交资料就好。
如何计算社保金额
1.具体计算公式
社保由个人和公司两方面缴纳,个人部分直接从月工资里扣除,所以,你的实发工资=基本工资+津贴+奖金-个税-代扣社保-代扣公积金。根据这个公式,就可以推算出你的具体社保金额了。
2.“五险一金”缴纳比例
大家可以直接上网搜索“五险一金计算器”,输入自己的工作地点、基本工资,就能看到各项保险的缴纳明细。
公司是缴纳社保的大头,生育保险、工伤保险只由公司缴纳,个人不用缴纳。
3.社保的缴费基数
社保的缴费基数是你上一年的月平均工资,也就是将你上一年12个月的所有税前收入加起来,再除以12。基数有上下限的规定:最低不能低于上年度当地平均工资的60%,最高不能高于上年度当地平均工资的三倍。
社保和公积金的基数平时固定不变,只在每年7月份,由劳动部统一调整一次。
随着你每年收入的上涨或下调,社保的缴费基数也会跟着变,所以每年需要重新核算一次。假如你2019年1月至12月的平均工资是10 000元,那10 000元就是你2020年1月到12月的新基数。
生育险有什么用
产假期间有没有工资?
当然有,否则公司每个月的生育险不都白交了?
员工在产假期间,可以获得一笔钱,用来保障产假期间的生活。具体包括两种发放形式,一种是产假工资(产假期间正常给你发放的工资),一种是生育津贴(公司向社保局申领再返给你的津贴)。无论哪种形式,这笔钱都来自公司给你交的生育险。
社保不连续缴纳有影响吗
外地人在工作地连续缴纳社保,跟买车、买房、办理户口的资质紧密相关。
1.外地人买车、买房
如果你在北京工作和生活,但没有北京户口或工作居住证,你需要连续缴满5年社保,才能获得在北京买车、买房的资格。一旦中途断缴,就需要重新计算年限。
2.看病
社保断缴后的下个月开始,看病就不能报销了。
3.积分落户
北京从2016年8月开始推出积分落户的政策,要求之一就是要在北京连续缴满7年社保。
为了避免社保中断,需要注意:
入职前和公司人事部门确认,缴不缴“五险一金”、缴纳基数是多少,做到心中有数;
入职当天,查看劳动合同中是否有缴纳“五险一金”的条款,如果没有,要求加上;
入职的前三个月,查看每月的社保明细,再用“五险一金计算器”算一遍,确认数额准确;
社保调整基数后的一个月,查看社保明细,确认数额准确;
跳槽时做好上下家的沟通工作,先确认自己跳槽当月的社保由谁承担,问上家什么时候做社保“减员”,再问下家什么时候做社保“增员”,必须保证两个时间点错开,因为如果上家没“减”,下家就无法“增”,会导致社保缴纳不上。
公司不缴纳社保,员工如何维权
关于社保的争议,不属于劳动仲裁的受理范围,员工只能向劳动监察部门投诉。
投诉成功后,公司不但需要给员工补缴社保,支付解除合同的经济补偿,还需要向相关劳动部门缴纳一笔罚金。劳动者还可以依法解除劳动合同并获得经济补偿。
根据《劳动合同法》第三十八条,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同。
根据《劳动合同法》第四十六条,依照这种情况解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
社保费从2019年起,统一由税务部门征收,这意味着今后对于社保缴纳的管控力度会加大,企业少缴或不缴纳社保的违法情况会变少。
离职维权须知
离职一般分为主动离职和被迫离职。
员工主动辞职流程很简单,在你发出辞职信的一个月后,公司就应该给你办理离职手续。如果过了一个月,公司不给开离职证明,你可以向劳动监察部门举报。
相比之下,公司辞退你情况就要复杂得多了。
被公司无故辞退该怎么办
《劳动法》只规定了几种可以辞退员工的情形,对于辞退流程的要求也非常严格。所以如果公司无缘无故地辞退你,你可以举报用人单位违法解除劳动合同,并要求该单位依法支付双倍补偿金。
根据《劳动合同法》第八十七条,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
很多公司为了避免吃官司,会和员工协商解除劳动合同,实质上就是签一份协议书,证明双方已经达成一致,决定“和平分手”。
这里要注意,一般公司辞退员工是要给补偿金的(除非员工是过错的一方),即便是协商解除劳动合同,也会给法定或超出法定标准的补偿。为了节省裁员成本,很多公司的策略是:让你主动辞职。一旦你主动辞职,就没有办法要求补偿了。
如果公司想要辞退你,你可以要求公司说明原因并提供证据。假如不认可公司的理由,就不要草率地签下任何协议,直到双方达成一致为止。在此期间,务必照常上班、专心工作,否则就刚好给了公司机会,以“旷工”“违纪”为由开除你。
怀孕后被辞退怎么办
按照我国法律,处于孕期、产期、哺乳期的女员工是不能被开除的,但有的公司会给孕妇调岗、降薪,变着法儿地逼她们辞职。
其实按法律规定,公司必须征得员工的同意,才能变更劳动合同。所以准妈妈们,请理直气壮地告诉公司:“未征得我的同意,公司不可以给我调岗或降薪。”
不想吃官司的公司,会耐着性子和员工谈条件。与前述的策略一样,谈判期间要照常认真工作,直到和公司达成一致。如果公司无视法律直接辞退,可以提起仲裁。
不交培训费,就不能离职吗
有的公司在员工提出辞职后,会拿出员工签字确认的培训协议说:按照我们签过的协议,你在三年之内不能离职,不然就要还给公司60 000元的培训费。
这时你一定要问问自己:这个培训算专业技术培训吗?因为根据法律规定,只有单位掏钱提供的专业技术培训,才可以和员工约定服务期。
根据《劳动合同法》第二十二条,用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。
很多公司做的是通用性培训,比如找来张三李四王五,给你讲解公司的历史和概况,宣传公司的使命、愿景、价值观,告诉你公司在全国有多少业务、多少家分店……显然,这种培训不会教给你某种专业技术。即便签订了协议,公司也不能用这种培训限制你离职。
法律维权途径有哪些
被黑心公司侵权,可以通过劳动监察部门或劳动仲裁进行维权,既不用花钱,也不用请律师。
不走仲裁,想直接诉讼?不可以,因为按照规定,劳动仲裁是诉讼的前置程序,通过仲裁无法解决的问题,才会进入诉讼程序。
劳动仲裁
申请仲裁时要携带申请书、身份证件和证据材料,去当地的劳动争议仲裁委员会。申请劳动仲裁,如申请材料符合受理规定,5天内可以立案,60天内可以结案,是效率很高的维权方式。
劳动监察
想要通过劳动监察部门维权,你可以直接拨打投诉电话12333,向劳动局监察大队举报。
向劳动监察部门举报以后,员工不需要出庭答辩,相较劳动仲裁会省去不少时间和精力。所以对于同样的案子,可以先走劳动监察,如果实在是无法解决或速度太慢,再走仲裁。
受理范围
大部分案子上述两种途径都会受理,但个别案子只能找劳动监察部门。比如公司没有按规定缴纳社保的,一般是由劳动监察部门责令改正,仲裁机构和法院并不直接受理这类案件。如果不知道具体该找哪个部门,一般情况下,我们可以先打12333,向劳动监察部门说明情况,如不属于其受理范围,再找仲裁。
女性在职场打拼容易受到各种或明或暗的不公正待遇,掌握职场法律常识十分必要。希望大家都能够掌握最基础的常识,努力工作创造价值的同时,保护和争取自己的合法权益。
参考资料:
1.《作为自带洪荒之力的HR,应当知道有关“三方协议”的这些法律问题》,劳达laboroot,https://mp.weixin.qq.com/s/DF9vOxfqXNB_OkSAm9Us1g
2.《劳动维权的重要前提:如何确认劳动关系》,华律网,http://lawyers.66law.cn/s2a09d3b729976_i451830.aspx
3.王桦宇著《劳动合同法实务操作与案例精解》,中国法制出版社,2012年
4.《未签书面劳动合同二倍工资差额的时效如何确定》,东合劳动法在线,https://mp.weixin.qq.com/s/Qw_p-1Qd0TklVJDsREa4Bw